если не согласны с протоколом урегулирования разногласий что делать
Протоколы разногласий и урегулирования разногласий: как составить
Протокол разногласий позволяет изменить «неудобные» условия сделки. В документе нужно зафиксировать отличия и предложить свой вариант условий. Разногласия можно выставить относительно срока исполнения договора, порядка оплаты, оснований для расторжения и т.д. Заключённым договор будет считаться в том случае, если стороны достигли соглашения по всем существенным вопросам. Порядок составления и рассмотрения протокола разногласий регламентируется 445 ГК РФ.
На практике нередко возникает вопрос: «Как составить протокол разногласий?» Разберём на примере.
Как и в какой форме составлять протокол разногласий
Подготовкой протокола разногласий занимается сторона, несогласная с предложенными условиями. Законом не установлена какая-то конкретная форма, поэтому составить протокол разногласий можно в свободной форме. Например, перечислить условия текстом или составить таблицу (рисунок 1).
Главное, чтобы требования были понятны второй стороне сделки.
В каких случаях рекомендуется составлять протокол разногласий по договору
Протокол разногласий необходимо подготовить в двух случаях (таблица 1).
Когда нужно составлять протокол разногласий
В силу прямого требования к данному типу соглашений
В силу нормы пункта 1 статьи 445 ГК РФ
Например, для договоров поставки такое требование присутствует в статье 507 ГК РФ. Если одна сторона сделки направила протокол разногласий, вторая обязана или согласиться на изменения, или предложить еще один вариант согласования спорных условий.
Например, компания обязана заключить договор. Если она получила оферту, но не акцептовала ее и не отказалось от сделки, необходимо подготовить протокол разногласий.
Часто причинами для составления протокола разногласий являются:
Оформить протокол можно и в иных случаях — для наилучшего согласования условий сделки и во избежание проблем и споров.
В какой срок направляется протокол разногласий
Протокол разногласий нужно отправить в течение 30 дней с момента получения проекта договора. Аналогичный срок установлен для обращения в суд, если в досудебном порядке разрешить спор не удалось (п. 1 ст. 445 ГК РФ).
Верховный Суд РФ в постановлении № 49 уточняет, что суд обязан принять иск даже если 30-дневный срок на подачу иска о протоколе разногласий пропущен. Отказ может последовать, только если контрагент прямо заявит о пропуске срока (абз. 1 п. 41 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49).
Если контрагент является доминирующим (монополистом) и навязывает невыгодные и даже дискриминационные условия, суд может признать такое поведение злоупотреблением, даже если ваша компания протокол разногласий не направляла (абз. 2 п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2).
Каков порядок подписания договора с протоколом урегулирования разногласий
Процедуру подписания типового договора и протокола разногласия к нему можно разделить на три этапа.
И протокол разногласий, и протокол урегулирования разногласий являются неотъемлемыми приложениями к основному договору и вступают в законную силу вместе с ним.
Как быть, если вторая сторона не подписывает протокол урегулирования разногласий
Обычно стороны договора урегулируют разногласия до тех пор, пока не придут к компромиссу.
Но случаются и саботажные ситуации, когда одна из компаний цепляется то к первому, то ко второму, то к третьему пункту. В этом случае втора сторона может подать в суд иск о понуждении к заключению договора. В суд потребуется представить основной договор, протокол разногласий (желательно ранее подписанный) и протокол урегулирования разногласий.
Как составить договор урегулирования разногласий
Составить протокол урегулирования разногласий, может наделённый необходимыми полномочиями и обладающий достаточными знаниями сотрудник компании. Если компания крупная, эту задачу целесообразно получить специалистам договорного отдела. Форма протокола урегулирования разногласий аналогична форма протокола разногласий (рисунок 2).
Договор урегулирования разногласий должен удостоверить директор.
Обратите внимание на ряд значений, которые нужно указывать в документе для того, чтобы его признали законным:
Также нужно подробно прописать пункты, которые подверглись редактированию (их начальный вариант, вариант предложенный второй стороной и тот, который согласован и является действительным).
Протокол составляется в двух экземплярах и подписывается представителями обеих сторон.
Как долго нужно хранить протокол урегулирования разногласий
На протяжении всего периода действия протокол урегулирования разногласий нужно держать совместно с протоколом разногласий и основным договором.
После утрата актуальности весь пакет бумаг следует отправить в архив и хранить в соответствии с локальными актами организации и действующим законодательством РФ.
Узнайте больше о нюансах оформления документов, составления протоколов согласования условий договора и других тонкостях договорной работы на курсе повышения квалификации «Специалист договорного отдела» в Учебном центре «Финконт».
Нужна помощь с подбором обучающей программы?
Оставьте заявку на обратный звонок, и наш специалист свяжется с вами в кратчайшие сроки.
Когда оформляется протокол разногласий к договору и как это сделать
На практике протокол разногласий используют, чтобы согласовать условия договора в процессе его заключения. Как правило, в протоколе указывают реквизиты договора, к которому он составлен, наименования сторон, формулировку спорного условия. К договорам, условия которых не могут быть изменены, протоколы разногласий не составляют.
1. В каких случаях можно составить протокол разногласий к договору?
2. К каким договорам протокол разногласий составлять нельзя?
3. В какой срок нужно составить протокол разногласий?
4. В какой форме составить протокол разногласий?
5. Что указать в протоколе разногласий?
6. Кто вправе подписать протокол разногласий к договору?
7. Как оформить подписание договора с протоколом разногласий?
8. Что учесть при направлении протокола разногласий партнеру?
9. Как партнер может ответить на протокол разногласий и каковы будут последствия?
10. Можно ли обратиться в суд для урегулирования разногласий, возникших при заключении договора?
В каких случаях можно составить протокол разногласий к договору
На практике возникают ситуации, когда одна сторона предложила проект договора, а другая не согласна с его условиями. Чтобы урегулировать возникшие разногласия, обычно составляют документ, который называется протокол разногласий к договору.
Обратите внимание!
Протокол разногласий оформляют к договору, который еще не заключен. По сути протокол разногласий представляет собой предложение заключить договор на новых условиях, т.е. новую оферту .
К каким договорам протокол разногласий составлять нельзя
Протоколы разногласий не составляют к договорам, условия которых не могут быть изменены. В частности:
— к договорам присоединения ;
— к публичным договорам, в том числе, составленным по типовой форме, установленной Совмином ;
В какой срок нужно составить протокол разногласий
На заметку
По соглашению сторон 30-дневный срок для направления протокола разногласий может быть уменьшен или увеличен .
— время, достаточное для изучения проекта договора;
— время на пересылку протокола разногласий партнеру.
Пример
ООО «Заря» получило от контрагента проект договора поставки оборудования. На изучение проекта и подготовку протокола разногласий специалистам ООО «Заря» необходимо 4 дня. Почтовая пересылка протокола разногласий в адрес партнера займет 3 дня. Таким образом, нормально необходимое время для ответа на предложение заключить договор составит 7 дней.
В какой форме составить протокол разногласий
Обратите внимание!
Договоры, которые должны быть нотариально заверены или подлежат госрегистрации, нужно заверять/регистрировать вместе с протоколом разногласий. Ведь часть условий договора согласована в протоколе разногласий.
Если требования о нотариальном заверении или госрегистрации договора не соблюдены, такой договор является недействительным. Стороны обязаны вернуть друг другу все полученное по такому договору .
Что указать в протоколе разногласий
Законодательством требования к содержанию протокола разногласий не определены. На практике в нем обычно указывают:
1) название протокола, реквизиты договора, к которому он составлен;
2) дату и место составления;
3) преамбулу. Как правило, она содержит названия сторон договора и указание лиц, уполномоченных на его подписание;
4) содержательную часть. Обычно она включает формулировку спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий;
Чаще всего протокол разногласий оформляют в виде таблицы для лучшей наглядности. В первой колонке указывается спорное условие договора, во второй — измененная формулировка либо предложение по исключению этого условия. Возможно включение третьей колонки в таблицу с пояснениями и примечаниями.
Образец протокола разногласий к договору
Табличная форма протокола разногласий не является обязательной. Его можно оформить и в виде текста.
Образец протокола разногласий к договору
Кто вправе подписать протокол разногласий к договору
Как уже говорилось, протокол разногласий содержит условия договора. Поэтому подписать его вправе лицо, которое уполномочено на подписание договоров от имени юрлица. Такое право имеют :
— руководитель юрлица. Он вправе подписывать договоры и протоколы разногласий к ним без доверенности;
На заметку
Полномочия руководителя можно подтвердить, например, уставом организации, приказом или протоколом о назначении на должность.
— другие сотрудники. Их полномочия, как правило, должны быть подтверждены доверенностью на право заключения и подписания договоров.
На заметку
Полагаем, подписание протокола неуполномоченным лицом может повлечь спор о том, на каких условиях был заключен договор. Если протокол затрагивал существенные условия договора, то такой договор может быть признан незаключенным .
Как оформить подписание договора с протоколом разногласий
Рекомендуем при подписании договора с протоколом разногласий рядом с реквизитом «Подпись» сделать отметку «С протоколом разногласий».
На заметку
В отметке можно указать также реквизиты протокола разногласий: его дату и номер.
Отметку нужно проставить на каждом экземпляре договора. Отсутствие такой отметки может быть расценено как безоговорочное согласие с договором, и партнер может не учесть предложения по изменению его условий.
Что учесть при направлении протокола разногласий партнеру
На практике после подготовки протокола разногласий его подписывают в двух экземплярах. Затем оба экземпляра протокола и один экземпляр подписанного договора направляются контрагенту. Рекомендуем направлять протокол разногласий партнеру с сопроводительным письмом, в котором указан срок для ответа. Это позволит ускорить процесс согласования условий договора.
Направлять протокол разногласий партнеру целесообразно способом, который предусматривает проставление отметки о получении. Например, вручить представителю контрагента под подпись или направить заказным письмом с уведомлением о вручении. Это поможет зафиксировать дату получения протокола партнером и доказать при необходимости факт его получения.
Как партнер может ответить на протокол разногласий и каковы будут последствия
Есть несколько вариантов действий партнера после получения протокола разногласий:
1) партнер полностью согласен с условиями, предложенными в протоколе разногласий, и подписал его. В этом случае договор считается заключенным на условиях протокола разногласий;
2) партнер согласен принять только часть положений протокола разногласий. В этом случае он может подготовить документ, в котором укажет, какие из предложенных изменений принимаются, а какие нет. Как правило, такой документ называют протоколом урегулирования разногласий или протоколом согласования разногласий;
Законодательством форма протокола урегулирования (согласования) разногласий не регламентирована. На практике он оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция»/»Окончательная редакция»/»Редакция, принятая сторонами».
На заметку
Количество протоколов разногласий и урегулирования (согласования) разногласий к договору не ограничено. Стороны могут обмениваться ими вплоть до достижения соглашения по всем условиям договора.
Можно ли обратиться в суд для урегулирования разногласий, возникших при заключении договора
Передать такой спор на рассмотрение суда можно при наличии одного из условий :
— заключение договора является обязательным. Например, при заключении публичного договора или основного договора, предусмотренного предварительным;
— есть соглашение сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда.
Обратите внимание!
Соглашение сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда может быть зафиксировано в отдельном документе или прямо вытекать из их переписки .
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
Энциклопедия решений. Протокол разногласий
Протоколом разногласий именуется документ, в котором одна из сторон заключаемого договора фиксирует имеющиеся у нее разногласия с редакцией договора (или отдельных его условий), которая предложена другой стороной этого договора, с целью согласования условий, на которых будет заключен договор. То есть, составление протокола разногласий направлено на урегулирование разногласий, возникших у участников гражданских правоотношений, в связи с намерением заключить гражданско-правовой договор. По своему правовому характеру протокол разногласий представляет собой акцепт оферты на иных условиях (ст. 443, п. 1 ст. 445 ГК РФ), иначе говоря, он выражает согласие стороны заключить договор, предложение о заключении которого (оферта) было сделано другой стороной, однако на иных условиях по сравнению с теми, которые были предусмотрены офертой.
В ГК РФ составление протокола разногласий предусмотрено лишь в случаях возникновения разногласий по условиям договора в случае, когда его заключение обязательно для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ), а также при заключении государственного или муниципального контракта (п.п. 2, 3 ст. 528, п.п. 3, 4 ст. 529 ГК РФ). Кроме того, составление протокола разногласий может быть одним из вариантов согласования условий договора поставки в ситуации, когда сторона, предложившая заключить такой договор, получила от другой стороны предложение о согласовании отдельных его условий, по которым у сторон возникли разногласия (ст. 507 ГК РФ). В указанных случаях закон предусматривает определенные правовые последствия неурегулирования разногласий, возникших при заключении договора (см. п. 4 ст. 445, п. 2 ст. 507 ГК РФ).
В случаях, когда составлять протокол разногласий (урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора) не обязательно, его несоставление само по себе не влечет правовых последствий. Независимо от того, составляется ли такой документ, стороны могут урегулировать свои разногласия путем передачи спорных условий договора на рассмотрение суда (п. 5 ст. 429, ст. 446 ГК РФ).
Форма, содержание и подписание протокола разногласий
Каких-либо требований к структуре, содержанию протокола разногласий законодательство не предъявляет. Обычно протокол разногласий оформляется в виде документа, разделенного на две колонки (части), каждая из которых содержит редакцию спорных условий договора, предлагаемую одной из сторон. По смыслу ст.ст. 53, 445, п.п. 2, 3 ст. 528, п.п. 3, 4 ст. 529 ГК РФ протокол разногласий составляется в письменной форме и подписывается лицом, уполномоченным выступать от имени стороны заключаемого договора, составившей этот протокол.
Поскольку протокол разногласий представляет собой акт, выражающий несогласие одной из сторон, вступающей в договорные правоотношения, с отдельными условиями договора, для составления протокола разногласий достаточно волеизъявления одной из сторон преддоговорных отношений. Подписание протокола разногласий другой стороной представляет собой выражение согласия с предложенной редакцией договора (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.10.2009 N А56-27080/2009). Таким образом, подписание протокола разногласий, как правило, означает, что стороны согласовали условия договора, по которым у них возникли разногласия. Однако для этого необходимо, чтобы из текста протокола разногласий усматривалось, какую именно редакцию пунктов договора стороны приняли в качестве окончательного варианта. Если стороны подписывают протокол разногласий, в котором содержатся две различные редакции тех или иных условий, и неясно, какой из редакций стороны отдали предпочтение, спорные условия договора нельзя считать согласованными таким протоколом (см. постановление Пятого ААС от 05.03.2010 N 05АП-742/2010).
По существу необходимость составления протокола разногласий возникает в ходе переговоров о заключении договора. В связи с этим стороны переговоров не лишены права конкретизировать порядок его составления в соглашении о порядке ведения переговоров (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, вступившего в силу с 01.06.2015).
Протокол разногласий и протокол урегулирования (согласования) разногласий
Помимо протокола разногласий, в практических ситуациях согласования разногласий, возникших при заключении гражданско-правового договора, встречаются такие понятия как протокол урегулирования разногласий, протокол согласования разногласий и т. п. По сути это равнозначные понятия, однако под протоколом урегулирования (или согласования) разногласий, как правило, понимают документ, который составляется стороной заключаемого договора в ответ на полученный от другой стороны протокол разногласий и в котором выражается несогласие с условиями, предложенными в протоколе разногласий, и предложение заключить договор на иных условиях (в том числе, возможно, таких, которые отличаются как от изложенных в первоначальной оферте, так и от содержащихся в протоколе разногласий). То есть, протокол урегулирования (согласования) разногласий обычно составляет лицо, первоначально направившее оферту, которое не соглашается с протоколом разногласий, предложенным акцептантом, и, в свою очередь, предлагает другую редакцию проекта договора (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 06.09.2012 N Ф07-3787/12, Восьмого ААС от 05.07.2011 N 08АП-3873/11).
Конкретный способ окончательного достижения согласия по условиям договора, в связи с наличием разногласий по которым стороны составляют соответствующий протокол, законодательство не предписывает.
По сложившейся практике сторона, получившая проект договора и выражающая несогласие с отдельными его условиями, обычно подписывает договор с отметкой, обозначающей, что он подписан с протоколом разногласий, и направляет его вместе с указанным протоколом другой стороне. Соответствующая отметка (например, содержащая слова «с протоколом разногласий») может быть проставлена непосредственно в договоре. Сторона, получившая протокол разногласий, может подписать его в редакции условий договора, предложенной другой стороной. В этом случае условия договора будут считаться окончательно согласованными, что будет свидетельствовать о заключении договора (см. постановление ФАС Центрального округа от 27.05.2010 N Ф10-1418/10). Получатель протокола разногласий может не подписать его либо, в свою очередь, подписать такой протокол с отметкой о наличии разногласий по тем или иным условиям и направить другой стороне новый протокол (протокол урегулирования (согласования) разногласий). При таких обстоятельствах, учитывая, что к существенным условиям договора относятся в том числе условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ), договор не будет считаться заключенным вплоть до окончательного урегулирования разногласий по условиям договора. Такое урегулирование может подтверждаться подписанием сторонами протокола урегулирования разногласий по договору, в котором будет указано, в какой редакции стороны окончательно согласуют условия договора (см. постановления АС Дальневосточного округа от 19.09.2014 N Ф03-3762/14, ФАС Центрального округа от 13.09.2012 N Ф10-3358/12, Пятого ААС от 05.03.2014 N 05АП-1277/14, Двенадцатого ААС от 12.03.2009 N 12АП-68/2009).
Вместе с тем, если договор, относительно отдельных условий которого у сторон возникли неразрешенные разногласия, фактически исполнялся сторонами, это может свидетельствовать о том, что согласие по всем существенным условиям договора сторонами было достигнуто, а следовательно, договор является заключенным. Однако фактическое исполнение договора не означает, что стороны согласились с редакцией договора, изложенной в протоколе разногласий (например, в ситуации, когда у сторон изначально возникли разногласия по поводу включения в договор условия о неустойке). В этом случае договор может быть признан заключенным, но условие такого договора, относительно которого стороны не достигли окончательного согласия, не будет считаться действующим, пока стороны не урегулируют свои разногласия по нему (например, условие о неустойке, с которым при заключении договора не согласилась одна из его сторон, не будет применяться до момента подписания протокола разногласий, в котором стороны достигнут соглашения о включении в договор этого условия) (см. постановления ФАС Московского округа от 03.02.2011 N КГ-А41/17336-10, ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.08.2009 N А33-1948/2009).
Внимание
В отличие от дополнительного соглашения к договору, протокол разногласий составляется на этапе заключения, а не исполнения договора. Если стороны подписали договор (или договор и протокол разногласий к нему) без замечаний, и в таком договоре содержатся все существенные условия договора, предусмотренные законом для договоров данного вида, такой договор будет считаться заключенным. В этом случае составление одной из сторон в последующем другого протокола разногласий к договору фактически будет означать, что такая сторона предлагает изменить условия заключенного договора (п. 1 ст. 450 ГК РФ, см. также постановление Одиннадцатого ААС от 09.10.2012 N 11АП-9144/12).
Протокол разногласий может быть составлен не только к договору как таковому, но и к соглашению об изменении условий договора. К такому протоколу будут применяться общие правила, регламентирующие отношения сторон в связи с составлением протокола разногласий (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.03.2012 N Ф07-3452/11, Восьмого ААС от 01.10.2012 N 08АП-6930/12).
Как составить протокол разногласий, чтобы заключить выгодную сделку и выиграть в суде, если возникнет спор
В чем суть протокола разногласий
Когда обязательно составлять протокол разногласий, а когда желательно
Как составить протокол разногласий (правила + пример)
Что учесть при составлении протокола разногласий, чтобы заключить выгодную сделку и выиграть в суде, если возникнет спор
В чем суть протокола разногласий
Законодатель дает весьма расплывчатое определение «протокола разногласий», подразумевая под ним акцепт на иных условиях (ст. 445 ГК РФ).
Учитывая, что акцепт должен быть безоговорочным (438 ГК РФ), протокол разногласий – это исключение из общих правил, ведь он позволяет одновременно и согласиться с предложением оферента, и изменить некоторые условия оферты. Протокол разногласий – это сразу и частичный отказ от оферты, и «неполный» акцепт, и новая оферта. Говоря простыми словами, НАПРАВЛЯЯ КОНТРАГЕНТУ ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ, ВЫ СОГЛАШАЕТЕСЬ ЗАКЛЮЧИТЬ ДОГОВОР, НО С ПОПРАВКАМИ. Если контрагент подписывает протокол, он подтверждает, что дискуссионные пункты будут действительны не в начальной редакции договора, а в редакции протокола.